法治原则

《布莱克法律辞典》是“法治”的解释是：法治由最高权力机构批准和颁布，通常以规范或逻辑命题的形式表现出来、普遍适用的法律原则。法治有时被称为法律的最高原则，它要求法官做出判断（决定）时，只能以现有的原则或法律为依据，不得任意干涉或阻挠。

法治原则" href="uploads/202303/1678157135lDkKsRMc.jpg" target="_blank">法治原则

德国《布洛克嚎斯百科全书》卷15认为：法治国家的要素如下：颁布法律限制国家权力（尤其是通过分权）的成文宪法；保护各种不可侵犯的人 基本法律法规赋予的权利；法院依法保护公民 公私权利不受国家权力的干涉；在因征用、国家有义务赔偿因奉献和失职造成的损失：法院的独立保障了法官的法律地位，主张刑法的溯及力，最后是行政机关依法办事的原则。

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认为法治的基本理念是强调平等反对特权注重对公民的保护和保护权利，反对政府滥用权力。因此，法治应该具有几个基本特征：第一，法治不仅是一种制度化模式或社会组织模式，更是一种理性精神和文化自觉。第二，法治作为特定社会人类的基本追求和向往，构成了工业化和民主化的秩序基础。第三，法治最重要的意义是法律有权规范和审判人民最高和最终意义上的行为法律不仅是公民的终极取向行为，也是司法活动的唯一标准。 www.qwbaike.cn

现代意义上的法治起源于西方，可以追溯到古希腊。古希腊人把尊重法律和自由作为他们政治理想的实现（善”两个基本的政治原则，崇尚自由意味着人只受法律的约束，法律比人更有力量。毕达哥拉斯首先提出“人治不如法治”之说。古希腊伟大的思想家亚里士多德在其代表作《政治学》中明确宣称：法律是道德和文明生活不可或缺的条件，这导致了城邦“善”的一个条件。在此基础上，他认为法治的基本要素是“法治”应包含两重含义：既定的法律是普遍遵守的，大家遵守的法律本身应该是制定完善的法律。他认为法治优于人治，他说：不以感情统治的统治者总是比以感情统治的人强，法律没有感情。因此，“谁说法律应该统治这就好比说只有神和理性才能统治；至于谁说应该让个人来统治，那就是政治中有动物的因素。亚里士多德 美国的法治理论对西方法治传统产生了深远的影响。

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罗马的法治观念直接源于希腊文明他们不擅长思考，但他们擅长行动辉煌的罗马法成为罗马人高耸的纪念碑。西塞罗所谓的“人是法律的仆人，所以他可以自由”成为不朽的名言。 www.qwbaike.cn

现代意义上的法治理论是由英国的哈灵顿发展起来的、洛克、戴雪，法国卢梭、孟德斯鸠和康德在德国、美国的黑格尔和潘恩、杰斐逊 共同丰富和发展。这其中如洛克、卢梭、孟德斯鸠等人都从自然法的角度或明或暗地谈到了法治的理念。而戴雪系统地提出并阐释了法治的含义，也就是学界所熟知的法治三原则：任何人都不应受到惩罚，其人身或财产不可侵犯，除非他以通常方式明显违反了国家普通法院制定的法律”任何人都不能凌驾于法律之上，所有人，无论其地位如何，都必须遵守国家的一般法律和一般法院的管辖权”个人权利由普通法院提起的具体案件决定”戴雪 邓小平的法治三原则对于反对封建特权，保护公民的合法权益具有重要价值权利和自由，从而对西方乃至非西方国家的法治理论和实践产生了巨大影响。 www.qwbaike.cn

现代西方法治理论以两种方式发展：一条路径是延续形式主义法治理论的发展传统，另一条路径是试图修补形式主义法治理论的缺陷。前者以英国学者拉兹和美国学者富勒为代表。拉兹认为，法治的字面意义是“法的统治”有广义和狭义之分。广义的法治是指“人们应该遵守法律并被法律统治”但是，在政法理论中，法治应该是狭义的理解。即“政府应该受法律管辖并遵守法律。法治意味着所有政府行为都必须有法律依据，并能为人民提供有效的指导的行为。拉兹还提出了八项法治原则：

1）法律没有追溯力，应该公开明确；

2）法律应相对稳定； www.qwbaike.cn

3）专门法律的制定应当公开、稳定、清晰的一般规则指南；

4）保障司法独立； www.qwbaike.cn

5）遵守自然公正的原则：公开审理、不得以偏见司法； www.qwbaike.cn

6）法院应有权审查其他原则的执行情况，即审查议会和行政立法；

7）法院应易于接近：省时省钱；

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8）犯罪预防机构在行使自由裁量权时不得滥用法律。

法律的道德基础法治原则，也提出了八项法治原则。一般认为，尽管富勒关注法律的道德性，但他提倡法治原则'本质上是不道德的'其实只是一种法治形式。后者（既实质法治）它始于德国学者韦伯论资本主义法的合理性。自韦伯以来，法兰克福学派的代表人物之一纽曼继续观察从形式法治到实质法治的转变，并在韦伯 他预言现代法律的发展将会出现反形式主义。20世纪50年代以后，越来越多的人开始关心实体法治。1959年印度德里法学家大会通过的《德里宣言》包含了实体法治的价值取向。例如，在他关于法治三原则的命题中，第一条就明确提出'法治不仅应该保障和促进个人和社会的发展美国的公民和政治权利，但也确保一个社会，个人和的合理期望和尊严能够得到实现、经济、文化条件。美国学者德沃金是当代西方最有影响力的学者之一虽然他没有具体论述法治，但我们可以从他对权利的论述中看出他对形式法治的明确挑战：他主张道德权利，强调个人可以'良心拒绝'和'非暴力反抗'该国不公正的法律；他反对孤立的形式上的平等，主张给予弱势群体和个人更多的保护；他要求捍卫体现'公平、正义'所需的法律原则等，都包含着明显的实质法治精神。

春秋战国时期，中国也有法治与人治之争，但在内容上与古希腊的法治有很大不同从发生学的角度来看，中国古代法家的观点也演绎了近现代的法治理论。从某种意义上说，现代中国 中国的法治理论只是西风东渐的结果。 www.qwbaike.cn

是否将法治定义为治理国家的一种方法、法制的理想状态、法律运行原则仍然把法治作为法律制度的价值标准、在社会结构状态下，首先要构建法律体系，自然以宪法为法治核心因此，可以说宪法的存在本身就是法治的重要标志。不同国家的法治原则、不同时代、在不同的民族传统和法律背景下，有不同的宪法形式。资本主义国家建国前后，法治原则一般体现在政治宣言或宪法序言中，少量内容体现在宪法正文中。最典型的是法国的《人权与公民权宣言》。当时，体现法治原则的内容和规定主要包括：1）目前，法律面前人人平等；2）没有审判就没有犯罪，法律不能溯及既往；3）未经正当程序，不得剥夺任何人的权利和自由，宪法中未列出的权利应保留给人民；4）国家机关不得行使法律未授予的职权；5）司法独立；7）宪法是国家的最高法律，任何法律、任何法律都不得与宪法相抵触；8）应严格执行国家机关之间的权力下放。 www.qwbaike.cn

现代资本主义宪法体现法治原则时，不仅是对资本垄断的回应、全球化和社会民主化的趋势，在内容上呈现出行政权力扩大公民权利大幅增加法治标准国际化的特征。在形式上也颇有新意。一般来说，有三种形式：第一种形式在宪法序言中明确宣布为法治国家。例如，《葡萄牙共和国宪法》宪法序言说：制宪会议庄严宣布：葡萄牙人民决心捍卫国家独立，捍卫公民的基本权利，确立民主制度的基本原则，确保法治在民主国家的最高地位。第二种形式是在宪法文本中明确规定是法治国家。按照《土耳其共和国宪法》第二条的规定：土耳其共和国是一个民主国家、非宗教的、社会的法治国家。第103010号法令第2条第2款规定：公国是一个法治国家，尊重自由和基本权利。第三种形式是，虽然没有直接使用法治这个词，但可以从其他内容或文字中推断出宪法以法治为基本原则。比如前联邦德国的基本法，不仅规定要实行三权分立的联邦政体，而且在《摩纳哥公国宪法》第97章第1节也有明确规定：法官应该独立，只服从法律。同时也规定基本法是具有实际效力的最高法律。第四种形式是，虽然不直接宣布实行法治，但也不以其他规定间接体现法治精神，而是用“基本原则”以一章或其他章节的名义体现法治的政治制度。1999年3月15日，中国 九届全国人大二次会议通过的宪法修正案美国国会明确规定'人与自然中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。从而在整个中国建立法治体系。此外，现行宪法的许多其他条款也体现了法治精神，包括：1）在序言中，中国郑重宣布要建造'富强、民主、文明'我国应该发展社会主义民主，完善社会主义法治。确认宪法具有最高法律效力，所有政党、团体、组织和个人必须在宪法和法律的范围内活动；总纲中有明文规定：国家维护社会主义法制的统一和尊严'，'任何组织和个人都不得拥有超越宪法和法律的特权'2）在'公民的基本权利和义务'一章中确认'人民的所有公民中华人民共和国法律面前人人平等'，'公民与政治人身自由不可侵犯'，'公民与政治人格尊严不可侵犯'等。3）国家机构规定：人与自然美国法院和人民 中国检察机关依法独立行使职权，不受社会团体的支配、行政机关和个人的干涉。

我国学者普遍认为，西方资本主义国家的宪法和我国的宪法在体现法治原则时，除了形式上的不同，实质上是不同的资本主义法治旨在维护资本主义的特权'法律面前人人平等的旗帜”对广大人民进行“合法侵犯”社会主义法治是一种消灭特权的法治既保护了人不受不法侵害，又消除了可能的状态、以组织的名义合法侵权。

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第一，借鉴人类法治文明建设和发展的优秀成果

从发生学的角度来看，法治当然应该体现民族特色、时代性和阶级性，但它应该反映人类在追求进步和发展过程中的共同智慧因此，对于那些后法治国家来说，如何充分吸收先法治国家的经验教训，是一个极其重要的课题。比如早期法治重视法政分离，实行分权；将程序视为法律的中心；强调法律的普遍性、一般性；强调严格服从和忠于法律。这些对于培养法律的自主性和独立性，构建法律的形式合理性无疑具有重要意义，但其缺陷也是显而易见的：1）其法律主义倾向导致法律思维脱离社会现实；2）规则的应用排除了目的、需要、从结果来看，规则模式具有现代官僚制的理性气质；3）程序中心主义加剧了程序正义与实体正义之间的紧张关系，导致人们的挫折感的公平期望，从而使人们怀疑程序正义的公正性。有鉴于此，后法治国家在追求法律自治的同时也应重视规则和政策的内涵价值，以寻求法律制度的纠错机制，充分发挥法律的作用、道德和政策的共同作用。

第二，注意习惯规则。 www.qwbaike.cn

现代法治发展面临的共同环境是：国家和社会越来越混淆，传统意义上的公法和私法的界限越来越模糊

法治原则逐渐模糊，与条文法相对应“活法”生活法）和'内部规则'内部法律）逐渐复活。这使得有必要重新思考和审查立法者 s'制法'理性。马克思认为：立法者不是在创造法律，不是在发明法律，而仅仅是在表达法律他把精神关系的内在规则体现在有意识的现存规律中。真正的法律规则只能在特定的情境中才能找到，系统地创造一套法律规则的任务超出了人类的理性能力。无论是职业律师的法律，还是代表机构的立法，都不能无中生有地创造新的规则，只能表达出来、阐释、澄清或修改现有规则。但是，在重视发现习惯规则的同时，也不应该轻视造法的作用毕竟，立法不仅象征着人类为解决具体问题所做的努力，而且还弥补了现有规则的不足，克服了习惯规则的无序性，并对其进行了改变或适应“与现行秩序或经验相矛盾的规定表明它们是不方便的”13都扮演着重要的角色。

第三，正确处理民主与法治的关系。 www.qwbaike.cn

现代国家在建设法治的过程中通常把民主作为一个极其重要的社会发展目标。这是因为民主在满足社会正当诉求体现正义公平制约国家权力促进公民参与等方面具有不可替代的作用。但民主本身是一个多维度的概念，既可以指一种制度形式一种政府形式，也可以代表公民享有的权利和自由，还可以指一种以多数表决为基础的程序性运行机制。从功能主义的角度来看，民主并不代表绝对的善它既能起到积极的作用，也能起到消极的作用。在理论逻辑上，民主自然产生“多数专制”从经验的角度来看，民主已经被导向了很多次“集权专制”和“群众专政”的灾难。因此，一方面，要扩大民主，建立以民为本的法治和宪政另一方面，我们应该用法治精神来质疑它、否认和纠正民主的缺陷。 www.qwbaike.cn

法治和法治的含义是完全不同的前者主要是指一个国家现有的法律和制度，后者是指“法的统治”，主要指一种和“人治”相应的治理社会理论、原则、理念和方法。一般认为，法治有两个基本要求：一是要有制定完善的法律，二是这样的法律普遍被遵守。 www.qwbaike.cn

这个国家 美国1982年宪法规定“国家维护社会主义法制和所有法律的统一和尊严、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触”等等，体现了法制原则；1999年宪法修正案规定“人与自然中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家”法治已经成为国家宪法的基本原则之一。